Вопрос
Можно ли поменять аудитора, приостановить аудиторскую проверку в АО и расторгнуть договор?
Ответ
Однозначных ответов на ваши вопросы нет, официальные разъяснения по данному вопросу в СПС КонсультантПлюс отсутствуют. Анализ судебной практики из СПС КонсультантПлюс показывает, что можно поменять аудитора, утвержденного на годовом собрании акционеров, если аудитор утвержден, но договор с ним еще не заключен, либо заключен, но стороны не приступили к его исполнению. Такое решение принимает общее собрание акционеров АО в том же порядке, что предусмотрен для утверждения кандидатуры аудитора, то есть только в очной форме (ст. 50 ФЗ № 208-ФЗ) и решение по такому вопросу принимается большинством голосов акционеров (ст. 49 ФЗ № 208-ФЗ).
По нашему мнению, если договор с аудитором уже заключен и аудитор приступил к его исполнению, то принимать решение о приостановлении аудиторской проверки в АО и расторжении договора с аудитором на общем собрании акционеров в АО следует единогласно. В этом случае будут отсутствовать риски оспаривания такого решения (п. 7 ст. 49 ФЗ № 208-ФЗ), потому что аудитор не наделен правом оспаривания такого решения. Возможно, в этом случае придется оплатить ранее утвержденному аудитора за фактически выполненную им работу до момента расторжения договора.
Обоснование
Действующее корпоративное законодательство не предусматривает возможности пересмотра (изменения, отмены) решений, принятых общим собранием участников/акционеров, однако и не запрещает их изменять.
Судебная практика подтверждает: при определенных обстоятельствах правомерность пересмотра принятых общим собранием участников решений, в частности, о выплате дивидендов.
Позиция судов по таким делам состоит в том, что закон не запрещает органам управления пересматривать ранее принятые решения. Но такая возможность существует лишь до тех пор, пока такое решение в изменяемой части не исполнено (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2009 по делу N А81-3702/2008).
Так, суд указал, что нормы права «не содержат запрета на принятие общим собранием участников общества решения об отмене ранее принятых решений, если данные решения не повлекли возникновение, изменение или прекращение правоотношений общества со сторонними лицами» (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.01.2017 N Ф10-5582/2016 по делу N А36-2894/2016).
Из этого можно сделать вывод: если аудитор утвержден, но договор с ним еще не заключен, либо заключен, но стороны не приступили к его исполнению, то общее собрание участников/акционеров общества вправе изменить ранее принятое решение и принять новое об утверждении другого аудитора. При этом такое решение должно приниматься и оформляться в том же порядке, что и пересматриваемое решение, а также быть принято в рамках компетенции общего собрания участников/акционеров общества и не нарушать законные права и интересы других лиц.
Обращаем внимание, что приведенная судебная позиция подтверждает правомерность отмены только в отношении решений собственников о выплате дивидендов, принятие которых, в отличие от решений об утверждении аудитора, не является и не являлось обязательным. Поэтому не исключено, что в отношении решений об изменении аудитора у судов может быть иное мнение в случае его оспаривания.
При этом отметим, что оспорить принятое решение вправе только участники/акционеры, которые голосовали против его принятия или не участвовали в голосовании, и права которых нарушены таким решением (п. 7 ст. 49, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 07.10.2022, с изм. от 19.12.2022) "Об акционерных обществах").
Следовательно, если решение об утверждении нового аудитора будет принято всеми собственниками единогласно, оспорить его уже будет нельзя.
Общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, не может проводиться в форме заочного голосования (ст. 50 Закона об акционерных обществах).
Аудитор утверждается на общем собрании акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (пункт 2 статьи 49 Закона об акционерных обществах). При этом уставом непубличного АО может быть предусмотрено иное число голосов, необходимых для принятия решения, но не менее числа голосов, установленных Законом (пункт 5.1 статьи 49 Закона об акционерных обществах).