Вопрос
Какие функции исполняет представительство российского ООО за границей? Будет ли проведение платежей третьим лицам за головную организацию являться коммерческой деятельностью? Какие платежи может проводить представительство?
Ответ
Перечень функций, которые исполняет представительство российского ООО за границей, определяется в Положении о нем, и составляется как с учетом положений законодательства PФ, так и с учетом законодательства иностранного государства, на территории которого будет находиться представительство.
С точки зрения законодательства PФ, проведение платежей третьим лицам за головную организацию может быть квалифицировано налоговыми органами как коммерческая деятельность представительства. Вследствие чего такое подразделение российского ООО будет рассматриваться налоговыми органами РФ как филиал, а не представительство.
Представительство может проводить платежи, направленные на организацию именно своей деятельности (например, на оплату рекламы продукции иностранной организации, проводит выставки, маркетинговые исследования, командирует сотрудников представительства для целей сервисного обслуживания продукции иностранной организации).
Обоснование
Понятие представительства дано в п. 1 ст. 55 ГК РФ. В этой норме сказано, что представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. При этом представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений (п. 3 ст. 55 ГК PФ).
Аналогичные положения содержатся и в ст. 5 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО). Кроме того, в этой норме сказано, что организация открывает представительства по решению общего собрания участников, принятого большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. Если ООО открывает представительство за пределами PФ, то его создание осуществляется и с учетом законодательства иностранного государства, на территории которого будет находиться представительство, если иное не предусмотрено международными договорами PФ (п. 1 ст. 5 Закона об ООО).
Функции представительства определяются в Положении о нем. К положению о представительстве так же, как и к положению о филиале, Закон об ООО не предъявляет никаких требований в части формы и содержания. Единственное требование, которое есть: оно должно быть утверждено в порядке, установленном для внутренних документов ООО (п. 4 ст. 5 Закона об ООО).
В части сведений о целях и функциях представительства в положении нужно указать, какие интересы ООО оно будет представлять, кто будет осуществлять защиту данных интересов, если они будут нарушены третьим лицами (представительство или само общество). Кроме того, укажите, вправе ли представительство открывать счета в банке и самостоятельно осуществлять выплаты.
Признаком, отличающим филиал от представительства, является предмет его деятельности (представительство имеет функции обособленного подразделения). Если филиал может осуществлять все или часть функций юридического лица, то представительство ограничивается только представительством интересов общества и осуществлением их защиты. Представительства создаются там, где общество с ограниченной ответственностью, исходя из характера своей деятельности, должно иметь обособленное структурное подразделение с наличием соответствующего гражданско-правового статуса, но ему не требуется вести какую-либо коммерческую деятельность.
Представительство, в общем случае, не может вести деятельность, впрямую направленную на извлечение прибыли. Функции представительства законодательством ограничены рамками представления интересов основной организации, ведению переговоров, обеспечению работы с контрагентами. Например, представительство банка не может оказывать банковские услуги, но может заключать договоры. Представительство авиакомпании - не производит полеты, и в строгом смысле даже не продает авиаперевозки.
Если представительство оказывает услуги или выполняет работы, связанные с функционированием основного предприятия, его следует переименовать в филиал.
В налоговом законодательстве РФ используется термин «постоянное представительство» применительно к деятельности иностранных организаций на российской территории (ст. ст. 306 - 312 НК PФ). Под ним понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности, через которое иностранная организация осуществляет предпринимательскую деятельность на территории PФ. Именно ведение предпринимательской деятельности через представительство иностранной организации предопределяет его преобразование в постоянное.
Если действия представительства не направлены на получение регулярного дохода от предпринимательской деятельности (например, представительство производит расходы на оплату рекламы продукции иностранной организации, проводит выставки, маркетинговые исследования, командирует сотрудников представительства для целей сервисного обслуживания продукции иностранной организации), оснований для изменения его статуса на постоянное представительство в налоговых целях не имеется. Например, при регулярном подписании представительством на территории Pоссии договоров с целью продажи продукции иностранной компанией товаров - такое представительство будет квалифицировано налоговыми органами РФ как постоянное. Представительство же российской организации за пределами РФ в описанной аналогичной ситуации может быть квалифицировано налоговыми органами РФ как филиал, что может, в свою очередь, повлечь потерю права головной организации на применение УСН.
