Что предпринять компании в случае мобилизации контрагента - ИП или единственного учредителя ООО или ОАО? | Аскон

Главная > Аскон-Навигатор > Вопрос-Ответ > Как компании обезопасить себя на случай мобилизации контрагента - ИП или...

296 Горячая тема В избранное PDF

Как компании обезопасить себя на случай мобилизации контрагента - ИП или единственного учредителя?


автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Вопрос

Прошу подготовить рекомендации для ООО, работающего с контрагентами на условиях отсрочки оплаты товара. Как обезопасить себя на случай мобилизации контрагента - индивидуального предпринимателя или единственного учредителя?

Ответ

В законодательстве нет разработанных рекомендаций на случай мобилизации контрагента. По заданному вопросу можно отметить следующее.

Для ИП:

Поскольку ИП – это гражданин, который осуществляет предпринимательскую деятельность самостоятельно, то в случае его мобилизации он не сможет продолжать заниматься таковой деятельностью. Для военнослужащих предусмотрен запрет заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также участвовать в управлении коммерческими организациями (в частности, быть директором).

Контрагентам ИП можно рекомендовать заключить дополнительные соглашения к договорам, в том числе: для исключения отсрочки оплаты, а также включения иных условий на случай мобилизации ИП (в том числе условие о расторжении договора).

Считаем также, что договор с ИП, который был мобилизован на военную службу, возможно расторгнуть в связи с существенным изменением обстоятельств (форс-мажором). Но, поскольку практики признания мобилизации форс-мажором нет, рекомендуем в договоре (дополнительном соглашении к договору) предусмотреть такое основание для расторжения договора.

Для ООО/АО:

ООО/АО – это юридические лица, текущую деятельность в которых осуществляет не учредитель, а исполнительный орган (директор, генеральный директор). Соответственно, в случае мобилизации единственного учредителя ООО/АО, который не является директором, для контрагентов юрлица ничего не меняется. Общество продолжает функционировать и исполнять обязательства по договорам в соответствии с согласованными условиями.

Если единственный учредитель ООО/АО является также директором, то ему нужно после мобилизации снять с себя полномочия директора и назначить иное лицо на эту должность. Для контрагентов изменится только имя директора, обязанности по договорам ООО/АО должно продолжать осуществлять без изменений.

Обоснование

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Кроме того, пунктом 1 статьи 451 ГК РФ установлено, что существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В силу пункта 1 статьи 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.

При этом гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством (ст. 24 ГК РФ).

В то же время юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ).

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Высшим органом общества (ООО, АО) является общее собрание участников общества (акционеров) (ст. 32, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 02.07.2021, с изм. 25.02.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 47, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "Об акционерных обществах"). Однако этот орган принимает решения, касающиеся глобальных вопросов деятельности общества и не осуществляет текущего руководства.

При этом руководство текущей деятельностью общества (ООО/АО) осуществляет исполнительный орган – директор, генеральный директор (ст. 40, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 02.07.2021, с изм. 25.02.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 69, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "Об акционерных обществах" ).

Часть полномочий по принятию отдельных решений может быть возложена на совет директоров (наблюдательный совет) (ст. 32, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 02.07.2021, с изм. 25.02.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 65, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "Об акционерных обществах" {КонсультантПлюс}).

Кроме того, пунктом 7 статьи 10 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "О статусе военнослужащих" установлено, что военнослужащие не вправе:

  • заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. При этом педагогическая, научная и иная творческая деятельность не может финансироваться исключительно за счет средств иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации;
  • заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении коммерческими организациями, за исключением случаев, когда непосредственное участие в управлении указанными организациями входит в должностные обязанности военнослужащего, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя свое служебное положение.

На граждан, призванных на военные сборы, и граждан, пребывающих в мобилизационном людском резерве (далее - резерв), статус военнослужащих распространяется в случаях и порядке, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 3 статьи 2 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "О статусе военнослужащих") .

#Юрист #Юридические вопросы

В избранное PDF Написать редактору

Уведомления