ВОПРОС
Обязателен ли полис ДМС при приеме гражданина Казахстана на работу? Если такого полиса нет, обязан ли работодатель обеспечить полисом ДМС?
ОТВЕТ
Считаем, что в целях предотвращения конфликтов с инспекторами государственной инспекции труда временно пребывающий в РФ гражданин Казахстана при приеме на работу должен предъявить полис ДМС. Если полиса ДМС нет, то работодатель должен обеспечить полисом ДМС работника, гражданина Казахстана (должен иметь заключенный с медицинской организацией договор о предоставлении работнику платных медицинских услуг на срок не менее срока действия трудового договора).
После заключения трудового договора гражданин Казахстана вправе подать заявление и бесплатно получить бумажный полис ОМС со сроком действия до конца календарного года, но не более срока действия трудового договора.
ОБОСНОВАНИЕ
Иностранные граждане, временно пребывающие в РФ, не подлежат обязательному медицинскому страхованию (ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации", далее - Закон N 326-ФЗ). Однако ч. 2 ст. 1.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" и ч. 2 ст. 2 Закона N 326-ФЗ установлено, что, в случаях если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные данными федеральными законами, применяются правила международного договора РФ.
Казахстан является одним из государств-членов Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г. Астане 29.05.2014 (далее - Договор о ЕАЭС).
Социальное обеспечение (социальное страхование) (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов ЕАЭС и членов семей осуществляется на тех же условиях и в том же порядке, что и граждан государства трудоустройства (п. 3 ст. 98 разд. XXVI Договора о ЕАЭС). При этом согласно п. 5 ст. 96 разд. XXVI Договора о ЕАЭС к социальному обеспечению (социальному страхованию) относится в том числе обязательное медицинское страхование.
Временно пребывающим в РФ работникам из государств-членов ЕАЭС выдается бумажный полис ОМС со сроком действия до конца календарного года, но не более срока действия трудового договора, заключенного с таким иностранным работником (п.41 Правил, утв. Приказом Минздрава России от 28.02.2019 N 108н ).
При этом обязательное медицинское страхование предполагает бесплатное оказание застрахованному лицу медицинской помощи в пределах базовой программы ОМС, в рамках которой оказывается первичная медико-санитарная помощь, скорая и специализированная медицинская помощь (п. 1 ст. 3, ч. 6 ст. 35 Закона N 326-ФЗ).
В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 327.3 Трудового кодекса РФ, наряду с документами, предусмотренными ст. 65 ТК РФ, временно пребывающему в РФ иностранному гражданину при заключении трудового договора с работодателем необходимо предъявить договор (полис) добровольного медицинского страхования, действующий на территории РФ, за исключением случаев, если работодатель заключает с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином, и случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ.
В связи с этим и с учетом положений ч. 2 ст. 327.2 ТК РФ в трудовой договор должно быть включено в том числе условие об основании оказания им медицинской помощи в течение срока действия договора с указанием, в частности, реквизитов полиса добровольного медицинского страхования.
Как указывал Минтруд России, работники-граждане стран ЕАЭС при заключении трудового договора должны иметь договор (полис) ДМС либо работодатель должен иметь заключенный с медицинской организацией договор о предоставлении таким работникам платных медицинских услуг, а застрахованными в системе ОМС они признаются только после заключения указанного трудового договора (Письмо от 17.12.2015 N 16-4/В-823).
Согласно разъяснениям Минтруда России срок действия полиса ДМС, представляемого иностранным гражданином при заключении трудового договора, должен быть не менее срока действия трудового договора (Письмо от 26.09.2016 N 16-4/В-465).
При этом из письма неясно, как поступить, если, например, с иностранцем заключен трудовой договор на неопределенный срок, а действие полиса истекает.
В такой ситуации рекомендуем работодателю действовать следующим образом. Необходимо заранее уведомить работника о рисках в связи с отсутствием действующего полиса добровольного медицинского страхования и попросить его продлить срок действия полиса или оформить новый. Работодатель вправе и сам заключить с медицинской организацией договор о предоставлении работнику-иностранцу платных медицинских услуг. Это следует, в частности, из ч. 2 ст. 327.2 ТК РФ, п. 10 ст. 13 Закона N 115-ФЗ.
Дело в том, что если иное не установлено федеральными законами или международными договорами РФ, то после окончания срока действия полиса работодатель отстраняет иностранца от работы. Если в течение одного месяца не устранены обстоятельства, из-за которых работник был отстранен, он должен быть уволен на основании п. 8 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ. Данные выводы можно сделать исходя из ч. 2 ст. 76, абз. 6 ст. 327.5 ТК РФ, п. 8 ч. 1, ч. 2 ст. 327.6 ТК РФ.
Отметим, что, если срок действия полиса истек, а трудовые отношения с иностранцем продолжаются, работодателя могут привлечь к административной ответственности, в частности, по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Разъяснений Минтруда России о том, что в силу действия Договора о ЕАЭС граждане государств-членов ЕАЭС при заключении трудового договора с российскими организациями обеспечены обязательным медицинским страхованием и не обязаны представлять договор (полис) ДМС, пока нет.
Подводя итог: вопрос о том, что граждане государств - членов ЕАЭС при заключении трудового договора с российскими организациями обеспечены ОМС и не обязаны представлять работодателю договор (полис) ДМС, на законодательном уровне должным образом пока не урегулирован. Поэтому во избежание конфликтов с проверяющими из государственной инспекции труда рекомендуем работодателю при приеме на работу запросить у гражданина Республики Казахстан договор (полис) ДМС. При отсутствии этого документа работодателю лучше заключить договор с медицинской организацией об оказании такому работнику платных медицинских услуг.