ВОПРОС
Иностранный учредитель собирается заключить с дочкой (юридическое лицо РФ) договор на оказание услуг по вопросам управления, финансовые, налоговые вопросы, казначейские и/или юридические вопросы.
Существует ли вероятность переквалификации платежей по данному договору в выплату дивидендов?
ОТВЕТ
В настоящее время существует вероятность переквалификации платежей по договору оказания услуг, заключенному между материнской и дочерней компаниями, в дивиденды. Такая переквалификация возможна, если при оценке договора и сопутствующих обстоятельств выявляется несоответствие цели заключения договора, отсутствие подтверждения его реальности (факта оказания услуг), также значимым признаком является соотношение размера оплаты по договору с размером нераспределенной прибыли дочерней компании.
ОБОСНОВАНИЕ
Как указывается в Письме ФНС России от 28.04.2018 N СА-4-9/8285 "О практике рассмотрения споров по применению концепции лица, имеющего фактическое право на доход (бенефициарного собственника)", соглашения об избежании двойного налогообложения не могут применяться к ситуациям, когда стоящие за предоставлением финансирования и выплатой дохода отношения не связаны с привлечением иностранного капитала в российскую экономику, а действие участников этих отношений направлены лишь на создание удобного (льготного) налогового режима. Льготы по международным соглашениям об избежании двойного налогообложения применяются только в отношении налогового резидента, который является действительным получателем дохода.
Такой подход закреплен на уровне Верховного Суда Российской Федерации (дело N А27-25564/2015 по заявлению ОАО "СУЭК-Кузбасс").
Основным вопросом, который исследуется в спорах о применении норм международных соглашений, становится оценка деловой цели и правильной квалификации существа совершенных сделок (операций).
Применение налоговых преференций признается неправомерным, когда совокупность сделок (операций) позволяет сделать вывод о том, что основной их целью было выведение дохода, полученного в России, из-под налогообложения и формальное совершение операций в целях использования преимуществ по международному соглашению.
Результатом такой оценки может стать переквалификация выплаты из долгового обязательства в акционерный капитал с соответствующим изменением режима налогообложения, а также квалификация совокупности сделок в качестве гибридных схем с применением норм национального законодательства к выведенному из-под налогообложения доходу.